徐汇文

关键词：强制戒毒律师意见：近些年来，毒品在我国的传播速度逐年加快，吸毒人员的数量也不断攀升，同时对社会造成了严重的危害。2008年施行的《中华人民共和国禁毒法》首次规定了我国的强制隔离戒毒制度，取代了此前由公安机关负责的强制戒毒与司法机关负责的劳动教养戒毒。随后，2011年6月国务院出台的《戒毒条例》、2011年9月公安部出台的《公安机关强制隔离戒毒所管理办法》以及2013年6月司法部出台的《司法行政机关强制隔离戒毒规定》都对强制隔离戒毒制度予以了具体规定。一、强制隔离戒毒的主体我国法律明确规定强制隔离戒毒的决定机关是县级以上人民政府公安机关，执行机关是县级以上人民政府公安机关和司法行政机关。另外，县以上人民政府公安机关对以下吸毒成瘾人员作出强制隔离戒毒决定：（一）拒绝接受社区戒毒的；（二）在社区戒毒期间吸食、注射毒品的；（三）严重违反社区戒毒协议的；（四）经社区戒毒、强制隔离戒毒后再次吸食、注射毒品的；（五）对于吸毒成瘾严重，通过社区戒毒难以戒除毒瘾的人员，公安机关可以直接作出强制隔离戒毒的决定；（六）吸毒成瘾人员自愿接受强制隔离戒毒的，经公安机关同意，可以进入强制隔离戒毒场所戒毒。但怀孕或者正在哺乳自己不满一周岁婴儿的妇女吸毒成瘾的，不适用强制隔离戒毒；不满十六周岁的未成年人吸毒成瘾的，可以不适用强制隔离戒毒。二、强制隔离戒毒的程序对符合强制隔离戒毒条件的吸毒人员由县以上人民政府公安机关作出强制隔离戒毒的决定，制作强制隔离戒毒决定书，在执行强制隔离戒毒前送达被决定人，并在送达后二十四小时以内通知被决定人的家属、所在单位和户籍所在地公安派出所。被强制隔离戒毒的人员在公安机关的强制隔离戒毒场所执行强制隔离戒毒3个月至6个月后，转至司法行政部门的强制隔离戒毒场所继续执行强制隔离戒毒。强制隔离戒毒场所根据戒毒治疗的需要配备执业医师，并根据戒毒人员吸食、注射毒品的种类及成瘾程度等，对戒毒人员进行有针对性的生理、心理治疗和身体康复训练。强制隔离戒毒所建立探访制度，允许戒毒人员亲属、所在单位或者就读学校的工作人员探访。强制隔离戒毒的期限为二年。执行强制隔离戒毒一年后，经诊断评估，对于戒毒情况良好的戒毒人员，强制隔离戒毒场所可以提出提前解除强制隔离戒毒的意见，报强制隔离戒毒的决定机关批准。对于被解除强制隔离戒毒的人员，强制隔离戒毒的决定机关可以责令其接受不超过三年的社区康复。强制隔离戒毒期满前，经诊断评估，对于需要延长戒毒期限的戒毒人员，由强制隔离戒毒场所提出延长戒毒期限的意见，报强制隔离戒毒的决定机关批准。强制隔离戒毒的期限最长可以延长一年。对强制隔离戒毒场所提出的提前解除强制隔离戒毒、延长戒毒期限的意见，强制隔离戒毒决定机关应当自收到意见之日起7日内，作出是否批准的决定。对提前解除强制隔离戒毒或者延长强制隔离戒毒期限的，批准机关应当出具提前解除强制隔离戒毒决定书或者延长强制隔离戒毒期限决定书，送达被决定人，并在送达后24小时以内通知被决定人的家属、所在单位以及其户籍所在地或者现居住地公安派出所。三、小结强制隔离戒毒制度作为我国戒毒措施的重要组成部分，对帮助吸毒成瘾人员戒除毒瘾，保护公民身心健康以及维护社会秩序具有极大作用。但在现实实践中，我国的强制隔离戒毒制度仍然存在诸多不足之处，如吸毒成瘾认定不规范、吸毒诊疗效果评估不规范、戒毒人员的权利得不到充分保障等等。进一步健全和完善强制隔离戒毒制度，提高隔离戒毒人员的权益保障仍是目前强制隔离戒毒工作的重要任务。法律规定：一、《中华人民共和国禁毒法》第三十八条吸毒成瘾人员有下列情形之一的，由县级以上人民政府公安机关作出强制隔离戒毒的决定：（一）拒绝接受社区戒毒的；（二）在社区戒毒期间吸食、注射毒品的；（三）严重违反社区戒毒协议的；（四）经社区戒毒、强制隔离戒毒后再次吸食、注射毒品的。对于吸毒成瘾严重，通过社区戒毒难以戒除毒瘾的人员，公安机关可以直接作出强制隔离戒毒的决定。吸毒成瘾人员自愿接受强制隔离戒毒的，经公安机关同意，可以进入强制隔离戒毒场所戒毒。第三十九条怀孕或者正在哺乳自己不满一周岁婴儿的妇女吸毒成瘾的，不适用强制隔离戒毒。不满十六周岁的未成年人吸毒成瘾的，可以不适用强制隔离戒毒。二、《戒毒条例》第二十七条强制隔离戒毒的期限为2年，自作出强制隔离戒毒决定之日起计算。被强制隔离戒毒的人员在公安机关的强制隔离戒毒场所执行强制隔离戒毒3个月至6个月后，转至司法行政部门的强制隔离戒毒场所继续执行强制隔离戒毒。第三十三条对强制隔离戒毒场所依照《中华人民共和国禁毒法》第四十七条第二款、第三款规定提出的提前解除强制隔离戒毒、延长戒毒期限的意见，强制隔离戒毒决定机关应当自收到意见之日起7日内，作出是否批准的决定。对提前解除强制隔离戒毒或者延长强制隔离戒毒期限的，批准机关应当出具提前解除强制隔离戒毒决定书或者延长强制隔离戒毒期限决定书，送达被决定人，并在送达后24小时以内通知被决定人的家属、所在单位以及其户籍所在地或者现居住地公安派出所。-

关键字：海事强制令扣单提单核销单留置权案情简介：宁波中XX进出口有限公司委托宁波海XX国际货运代理有限公司代办出口报关及定舱。货物出运后，委托人将该票货物的海运费汇入货代公司帐户，然而却以之前几票货物费用尚未结清为由拒绝交付正本提单及核销单，进出口公司将无法结汇，国外买家也有无法提货的风险。委托人寻求律师帮助，想明白在未付清费用的情况下，货代企业能够扣押提单和核销单？律师意见：如果双方在代理合同中未约定交付提单、外汇核销单等单证的前提是结清所有相关款项，那么货代公司是无权扣单的，对因此造成的损失还应当承担赔偿责任。扣单并不是形式留置权的行为，不具有任何法律依据。笔者接受委托后，向宁波海事法院提出了《海事强制令申请书》并按照规定提供了相应担保，要求货代企业交付提单和核销单。货代企业在海事法院的调解下最终交付了涉案提单和外汇核销单，确保了进出口公司及时收回货款和办理退税。法律规定：《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五十六条作出海事强制令，应当具备下列条件：（一）请求人有具体的海事请求；（二）需要纠正被请求人违反法律规定或者合同约定的行为；（三）情况紧急，不立即作出海事强制令将造成损害或者使损害扩大。律师点评：当然实践中还经常出现多层货运代理关系，或者提单载明的托运人shipper并非货主，抑或契约托运人与实际托运人同时要求货代交付单证的情况。出现这种情况，办案律师一定要全面了解贸易过程和单据流转情况，找到适合的申请人，明晰法律关系，并要求当事人妥善保存一下材料：1.提单复印件或扫描件、提单确认件或预览件；2.报关单、外贸合同、装箱单；3.托书、托运证明；4.费用发票、收据、汇款凭证等；5.往来邮件、聊天记录、通话记录和短信记录等。扣单并不具有行使留置权的效力。综观海事强制令的整个执行过程，海事强制令的申请能够及时有效维护当事人的权利，是一种较为高效的救济手段。当然在海事海商司法时间中，律师在处理扣单纠纷中，也会遇到被申请人在收到法院裁定和海事强制令时拒不履行或各种不配合的现象，但如果这种“赖单”的行为严重地妨害了民事诉讼，造成恶劣影响的，海事法院可依照《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第五十九条的规定，对其作出了罚款的处罚，我处理的几个案件中就遇到过货代公司拒不交付提单被处以3万元到7万元人民币不等的高额罚款的案例。因此货代公司从保护自身的角度出发，应当通过合法途径追索代理费或海运费，采用扣单这样的行为，不仅达不到追回费用的目的，反而会给自己带来不必要的麻烦。

案情简介：宁波某工厂委托宁波A贸易有限公司代理进口一批机器设备。宁波该工厂支付进口代理费和相关包干费。宁波A贸易公司随后委托宁波B货运公司承办，随后B货运公司又指派宁波C货运公司办理。货物运达后，宁波工厂接到通知向宁波C货运公司提货，宁波C货运公司要求付清相关费用方可提货。宁波工厂随后起诉三家涉案公司，要求返还货物，如果不能返还的要求赔偿损失。案件分析：本案属于典型的层层转委托情况下的货运代理合同关系。在货运代理实务中常见的业务层层转委托行为在法律性质上应定性为合同法规定的转委托。就本案而言宁波工厂与A贸易公司之间是直接委托关系，而A公司将具体事宜交由B公司承办，B公司随后交由C公司承办，均属于转委托行为。根据法律规定，所托人转委托的，应当经过委托人的同意，否则受托人应当对第三人的行为承担责任。因此本案中，如果工厂未同意A贸易公司转委托的，A贸易公司应当对工厂负责，以此类推，该责任的承担也符合合同法关于合同相对性的规定。法律规定：《合同法》第四百条受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。

关键词：毒品；证据；法益；人权案情简介：犯罪嫌疑人甲贩卖毒品甲基苯丙胺7克给乙，被民警当场抓获。后警方在甲和其同居人丙共同居住处查获甲基苯丙胺共2克。犯罪嫌疑人丙供述，甲曾指使他外出向丁贩卖毒品甲基苯丙胺2克。甲曾因吸毒被处以治安处罚，又因非法持有毒品罪被判处有期徒刑后刑满释放。检察院以甲涉嫌贩卖毒品向人民法院提起了公诉。律师意见：在毒品犯罪日益增长的今天，国家机关对毒品犯罪的打击力度也愈发严厉，相应犯罪的嫌疑人的社会印象和评价也急速走低，对犯罪嫌疑人的利益的保护往往被大众所忽视。但《刑法》的基本原则之一，就是罪刑相适应。一个具备相应刑事责任能力的公民应当为自己的行为负责任，但也只需要为自身的行为导致的实害或者危害可能负责任，当司法环境和舆论都对犯罪嫌疑人并不友好的情况下，他们的权益亟需有人来捍卫、来维护。在犯罪嫌疑人甲贩卖毒品案发并被公安机关控制后不久，其亲属便委托京衡（宁波）律师事务所徐汇文律师作为的辩护律师。律师接受委托后，巨细无遗地参与到案件的侦查、起诉、审理各个阶段。在案件尚处于公安机关侦查时，律师就曾多次行使律师的会见权会见甲，向其询问具体案情，对案件情况有了全面、深入的认识。案件移送检察院审查起诉之后，律师向检察院申请阅卷，将公安机关提供的证据资料反复琢磨、仔细推敲，随后向检察院出具了相应的律师意见书表达了自己对案件的看法，认为此案中存在如下问题：一、甲向乙贩卖毒品的过程中，乙是警方的线人，事先向警方报警然后叫甲给他送毒品甚至连购买毒品用的毒资都是警方准备的，此系警察圈套、钓鱼执法，证据的合法性存疑；二、关于甲指使丙向丁贩卖毒品的指控，证人丁的证言与指控存在出入，仅凭丙的证言并不能成立此指控；三、甲和丙共同居住处搜出来的毒品归属存在疑问。承办检察官与律师意见相左，认为甲构成公安机关指控的相应犯罪，故就本案向法院提起公诉，起诉时称，经依法查明，甲的犯罪事实包括：指示丙向丁贩卖甲基苯丙胺2克、向乙贩卖甲基苯丙胺7克、住所处搜出的毒品2克，总计贩卖毒品11克。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金；走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。也即，按照检察院起诉的内容，甲成立贩卖甲基苯丙胺11克，按照法律应当判处有期徒刑七年以上并处罚金。律师就检察院的起诉状向法院递交了辩护词，重申了本案中的诸多事实不清、证据不足之处，并强调甲吸食毒品的情节、希望法院酌情考虑。法官曾表示此案案情较为清晰、若当事人没有意义将采取简易程序审理，但经当事人和辩护律师的反对，本案还是以普通程序开庭审议。经过反复阅读案卷材料、会见犯罪嫌疑人，律师调整策略在之后的审判中将攻坚重点放在检察院指控的甲向丁贩卖的2克甲基苯丙胺以及甲的住处内查获的2克甲基苯丙胺，认为甲不构成这两项罪名。贩卖毒品罪量刑时要综合考虑毒品数量、犯罪性质、情节、危害后果、被告人的主观恶性、人身危险性及当地的禁毒形势等因素，但毫无疑问，毒品的种类和数量是量刑的重要依据。《武汉纪要》规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案庭审中，甲对向乙贩卖的7克毒品供认不讳；而证人丁称他联系甲询问有无毒品，甲明确跟他说没有，丁最后是向丙购买的毒品，毒资也是支付给丙。律师在庭审中重申：1、指控甲贩卖毒品给丁的证据不足；2、从甲住处查货的毒品系丙购买和持有；3、应酌情考虑甲的吸毒情节。第一次开庭并未当庭宣判，事后律师又向法院提交了补充辩护词，进一步完善了辩护内容，铿锵有力地将检察院的指控一一驳倒。第二次开庭后法官当庭宣判，认定犯罪嫌疑人甲成立向乙出售甲基苯丙胺7克，不成立向丁出售甲基苯丙胺2克，并认定甲住处查获的2克毒品系甲所有。综上，甲成立贩卖毒品甲基苯丙胺9克，且系毒品再犯和累犯，应从重处罚；但甲能对部分犯罪自愿认罪，且其具有吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚，故判处有期徒刑三年并处罚金。本案的审判结果无疑是喜人的，甲从7年以上的量刑最终确定为3年有期徒刑，真正做到了罪刑相适应、使正义得以张目。面对毒品犯罪，的确应当坚持从严惩处，才能更好地维护管理秩序和人民的生命财产安全。但从严处罚也应当是在法律范围内的从严，规范相应的审判程序，对一切案件的判处都重证据重调查研究、不轻信口供，这才是健全的法制所应当具备的。《大连纪要》中已明确，在处理一些毒品、毒资等证据已不存在、导致审查证据和认定事实困难的毒品犯罪案件时，只有被告人的口供与同案其他被告人供述吻合，并且完全排除诱供、逼供、串供等情形，被告人的口供与同案被告人的供述才可以作为定案的证据；仅有被告人口供与同案被告人供述作为定案证据的，对被告人判处死刑立即执行要特别慎重。这就体现了毒品犯罪审判的慎重，也体现了刑法的慎重。为了社会能安然存活、发展，我们也许需要牺牲罪犯。但是不应忘记，我们在判定一名罪犯该死的同时，也就判定了“人”该死，而在我们拯救一名罪犯的同时，也许恰恰拯救的是“人”自身。

关键词：婚姻存续期间；举证责任；案例：周某于2015年12月19日向王某出具借条一份，确认向王某借款人民币35000元，并约定20天归还。借款到期后周某分文未还，为此王某将周某与其前妻郑某诉至法院。郑某辩称，双方离婚时已经对借款做了约定，谁借谁还，故周某的借款应当由其自己归还。另外，对周某的这笔借款郑某表示并不清楚，且周某经常赌博，借款也未用于家庭共同生活，因此不愿归还该借款。另查明，周某与郑某于2003年1月10日登记结婚，于2016年5月26日登记离婚，离婚时双方约定对外债权债务各人自理。律师意见：合法的借贷关系受法律保护。周某向王某借款人民币35000元，事实清楚，证据确凿，周某理应及时归还。债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。当事人的离婚协议已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。故王某所诉借款虽为两被告夫妻关系存续期间周某以个人名义所负债务，且两被告离婚时已就家庭债务作了约定，但该借款仍应当按两被告夫妻共同债务处理，由两被告共同偿还。夫妻之间对债务约定的效力仅限于夫妻双方，对第三人不产生拘束力，但若郑某清偿了对外的夫妻连带债务则可以依据协议中的条款向周某追偿。此处原告诉称，合法有据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中出借人王某持有周某出具的借条，可以推定借款关系的存在。郑某虽然认为该借款系周某的赌债，且并未用于夫妻共同生活，但未提供相应证据证实，且遭到王某的否认、并称该款系周某为郑某承包装修作周转资金所借。债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。当事人的离婚协议已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。故该借款虽为郑某与周某夫妻关系存续期间周某以个人名义所负债务，且郑某与周某离婚时已就家庭债务作了约定，但该借款仍应当按夫妻共同债务处理，由郑某与周某共同偿还。法律规定：一、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。

关键词：期内利息；逾期利息；24%；案例：2014年2月15日，李某因经营需要向王某借款30万元，约定利息为月息4%，还款日期为2014年5月14日。后李某到期不清偿债务，王某遂向法院提起诉讼。律师意见：一、期内利息（一）约定了期内利息双方当事人明确约定了期内利息，若年利率在低于24%的区间，法院支持；年利率在24%-36%区间，借款人已经支付利息或者自愿支付的，法院同意，若借款人反悔想要求出借人返还已支付的利息或者出借人要求借款人支付该部分利息的，法院不予支持；约定的年利率超过36%的部分，法院不予支持，借款人已经支付的可以要求返还。（二）未约定期内利息双方当事人没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，法院同意；后借款人又以不当得利为由要求出借人返还的该部分利息的，人民法院不予支持，但借款人自愿支付利息后又要求返还超过年利率36%部分的利息，法院支持。（三）利息约定不明自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。由法院认定的利息，一般按照银行同期贷款利率计算利息。二、逾期利息（一）约定了逾期利息借贷双方对逾期利息有约定的，从其约定；但约定的利息超过年利率24%的部分，法院不予支持。（二）未约定逾期利息或约定不明1、期内利息和逾期利息均未约定：两部分利息均未约定，出借人主张逾期利息的，法院基本支持按同期银行贷款利率计算逾期利息；出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院也应予支持。2、约定了期内利息未约定逾期利息：出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；但约定的利息超过年利率24%的部分，法院不予支持。（三）约定了逾期利息又约定了违约金等费用出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。三、迟延履行判决期间的债务利息借款人未在规定的时间内履行完判决裁定等确定的金额则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍支付的债务利息以法律文书确定的未付清的借款本金作为基数，不包括之前的一般债务利息。四、分析本案的利息计算中，法院支持本金30万年息24%的部分。超过年息24%的部分若李某已经支付或者自愿支付，法院应当支持，但事后若李某反悔要求返还，法院不予支持；若王某主张超过年息24%的利息，法院不予支持。若李某已经支付了超过年息36%的利息，可以向法院请求要求王某返还该部分利息。李某和王某未约定逾期利息，若王某主张按照期内利率计算逾期利息的，法院应予支持，但超过年息24%的部分法院不予支持。